Muvafakat verme yetkisi kimdedir?

Kurumsal düzenlemeler ile farklı unvanlar için atamaya yetkili amirler farklı farklı belirlenebilmektedir.

Bilindiği üzere, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun 74 üncü maddesi kurumlar arası nakilleri düzenlenmiştir. Anılan madde de "Memurların bu Kanuna tabi kurumlar arasında, kurumların muvafakati ile kazanılmış hak dereceleri üzerinden veya 68 inci maddedeki esaslar çerçevesinde derece yükselmesi suretiyle, bulundukları sınıftan veya öğrenim durumları itibariyle girebilecekleri sınıftan, bir kadroya nakilleri mümkündür. Kazanılmış hak derecelerinin altındaki derecelere atanabilmeleri için ise atanacakları kadro derecesi ile kazanılmış hak dereceleri arasındaki farkın 3 dereceden çok olmaması ve memurların isteği de şarttır.

Aşağı dereceye atananların 68 inci maddede yazılı süre kaydı aranmaksızın eski derecelerine tekrar atanmaları caizdir.

Kazanılmış hak derecelerinden aşağı derecelere atananların aylık derece ve kademeleri genel hükümlere göre tespit edilmekle beraber, atandıkları bu derecelerde geçirdikleri süreler (kesenek ve karşılık farklarının kendileri tarafından her ay T.C. Emekli Sandığına gönderilmesini kabul etmeleri şartiyle) emeklilik yönünden eski derecelerinde değerlendirilir.

13.12.1960 tarihli ve 160 sayılı Kanunun 4 üncü maddesi kapsamına giren kurumlarla bu Kanuna tabi kurumlar arasındaki nakillerde de yukarıdaki hükümler uygulanır. Aynı kanunun 4 üncü maddesi kapsamına giren kurumlarda çalışıp 657 sayılı Kanuna tabi olmayan personelden, hizmete giriş dereceleri 36 ncı madde ile tespit edilen giriş derecelerinin üzerinde olanların ilk ilerleme ve yükselmeleri için kanuni bekleme sürelerine yukarıda yazılı dereceler arasındaki sürelere tekabül eden süre kadar ilave edilir."denilmektedir.

Mezkur madde ile kurumlar arası nakillerin idarenin muvafakat vermesine bağlı olduğu açıktır. İdare muvafakat verme hususundaki takdir yetkisini hizmet gerekleri ve kamu yararını gözeterek kullanmak zorundadır. İdare memurları arasında ayrımcılık yapamaz. 657 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin 2 nci fıkrası "Amir, maiyetindeki memurlara hakkaniyet ve eşitlik içinde davranır. Amirlik yetkisini kanun, tüzük ve yönetmeliklerde belirtilen esaslar içinde kullanır." hükmü gereğince hareket etmesi gereklidir.

Takdir yetkisi idareye keyfi davranma hakkını vermez. Takdir yetkisi hukukun içerisinde kalarak hareket etmesini gerektirmektedir. Takdir yetkisi kullanılmasında hizmet gerekleri, kamu yararına uyulmalı ve eşitlik ilkesine riayet etmelidir. İdare takdir yetkisini kullanırken aldığı kararların gerekçeleri de olmalıdır.

İdareye tanınan takdir yetkisi mutlak ve sınırsız değildir. Bu durumda takdir yetkisinin kamu yararı, hizmet gereği ve eşitlik ilkesi gibi kavramlar doğrultusunda kullanılması gerekir; aksi takdirde bu işlem sakat olur ve yargı mercilerince iptal edilir.

Yukarıda yer verilen hüküm ve açıklamalar uyarınca;

1- Kurusal mevzuatta düzenleme var ise "muvafakat", belirtilen amirlerin yetkisindedir.

2- Kurusal mevzuatta düzenleme bulunmuyor ise muvafakat verme yetkisi atamaya yetkili amirindir.

3- Muvafakat verme yetkisi yetkili amirin takdirine bırakılmıştır. Bu takdir yetkisi mutlak ve sınırsız değildir. Bu durumda takdir yetkisinin kamu yararı, hizmet gereği ve eşitlik ilkesi gibi kavramlar doğrultusunda kullanılması gerekir.

4- Amir muvafakat vermeme işleminde takdir yetkisini, kamu yararı, hizmet gerekleri ve 657 sayılı Kanun ve Anayasanın 10 uncu maddesi hükümlerine uygun kullanmak zorundadır.

5- Amir takdir yetkisini belirtilen hususlara aykırı kullanması halinde idari yargıya götürmek mümkün bulunmaktadır.

6- Amir takdir yetkisini belirtilen hususlara aykırı kullandığınınbispat edilmesi halinde davayı kazanmanın mümkün olabileceği değerlendirilmektedir. Tabii ki karar mahkemenindir.

Diğer taraftan, 4688 sayılı kamu görevlileri sendikaları ve toplu sözleşme kanununun “sendika ve konfederasyonların yetki ve faaliyetleri” başlıklı 19 uncu maddesinin ( f) bendinde “Üyelerin idare ile ilgili doğacak ihtilaflarında, ortak hak ve menfaatlerinin izlenmesinde veya hukukî yardım gerekliliğinin ortaya çıkması durumunda üyelerini veya mirasçılarını, her düzeyde ve derecedeki yönetim ve yargı organları önünde temsil etmek veya ettirmek, dava açmak ve bu nedenle açılan davalarda taraf olmak.”hükmü bulunmaktadır.

Dava açmak isteyen sendikalı arkadaşlarımızın sendikalarından 4688 sayılı Kanunun 19 uncu maddesinin (f) bendi uyarınca yardım alabilecekleri değerlendirilmektedir.

Muvafakat verilmemesi nedeniyle açılan dava kazanılır mı?

Muvafakat vermeme işleminin iptalinde, kurum atamayı yapmak zorunda mıdır?